原标题：涉及报批义务股权转让协议的履行

基本案情： 2011年3月9日，林山兴与蔡信兴签订两份股权转让协议，其中篇幅5页的协议约定：林山兴将其持有的农牧公司80%股权转让给蔡信兴。双方确认转让总价格为960万元，分四期付。法定代表人申请登记当日起五日内支付第一期430万元，工商部门发放正式营业执照日支付第二期70万元。待林山兴清理完毕债务后十天内支付第三期200万元。农牧公司已出租资产到期收回后十日内支付最后一期260万。协议签订后,林山兴至审批机关办理手续。审批通过后五日内办理法定代表人变更登记。林山兴收到第一期股权转让款当天，应当将农牧公司交由蔡信兴管理，交付公章、资产凭证等文件资料。篇幅2页的协议约定：林山兴同意将其所持有的农牧公司全部股权中的80%股权转让给蔡信兴。双方共同经营农牧公司。蔡信兴为公司法定代表人，负责经营管理，保管公章、财务、资产凭证等文件资料；本协议签订后，林山兴于签订的第二天起负责到审批机关办理股权让与的一切相应手续及负责到工商行政部门办理股权变更、法定代表人变更等登记、蔡信兴予以配合。

协议签订后，蔡信兴向林山兴支付股权转让款960万元。林山兴及农牧公司向审批机关及工商行政部门申请，于2011年3月11日将蔡信兴变更为农牧公司的法定代表人。2015年6月18日，林山兴申请补办营业执照并同时申请变更法定代表人。2015年6月24日，工商行政管理局重新核发新的营业执照给农牧公司，并变更法定代表人为林山兴。

另查明，农牧公司为依法批准成立的外商独资企业。蔡信兴曾向对农牧公司提起诉讼，要求确认其在农牧公司享有80%的股权，目前该案尚未审结。农牧公司在笔录上承认收取了蔡信兴960万元的股权转让款。

诉讼主张： 蔡信兴要求1、林山兴及农牧公司共同履行《股权转让协议书》约定的股权转让的报批义务；2、被告不能按时履行第一判项的义务时，原告自行报批。

判决结果：1、林山兴和农牧公司共同向外商投资企业审批机关办理股权转让报批手续，即为林山兴在农牧有限公司中的80%外资股权转让给蔡信兴的报批手续。2、林山兴、农牧公司逾期不办理上述报批手续的，蔡信兴可持本判决自行申请办理该报批手续。

点评：1、案涉股权转让协议的效力。依据外商投资企业投资者股权变更的若干规定及审理外商投资企业纠纷案件若干问题规定（一）的规定，案涉协议未生效，但不影响报批条款效力。蔡信兴可要求林山兴及农牧公司履行报批义务。对方不报批，可自行报批。

2、林山兴得否以未支付股权转让款作抗辩？审理外商投资企业纠纷案件若干问题规定（一）第九条规定一方报批后，另一方可要求股权转让款。依据该条，法院认为抗辩不能成立。笔者认为该条应当只针对约定不明的情况。而本案约定明确，5页篇幅的协议明确了报批义务在先，转让款支付义务在后。在有约定的情况下无需引用法律规定。

3、林山兴抗辩的实际出资人，默认不得变更问题。公司法解释三对隐名股东显名化规定了前置条件，即其他股东过半数同意。本条意在保护其他股东的知情权，保证公司的人合性，而本案一共只有两个股东，不存在上述问题，故而其抗辩不能成立。

4、此外，本案存在960万元的支付对象的问题。股权转让款应当支付给受让方，支付给单位的钱款是不能认定为案涉股权转让款的。实践中对此问题常常有混淆，包括甚至本案也有以向农牧公司支付960万元来证明履行了股权转让款支付义务的倾向。如本案支付对象为农牧公司，则林山兴可依据股权转让协议反诉或另案主张要求支付股权转让款。

法条索引：

外商投资企业投资者股权变更的若干规定第三条企业投资者股权变更应遵守中国有关法律、法规，并按照本规定经审批机关批准和登记机关变更登记。未经审批机关批准的股权变更无效。

审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）第一条当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效；未经批准的，人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，人民法院不予支持。

前款所述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。

第六条外商投资企业股权转让合同成立后，转让方和外商投资企业不履行报批义务，受让方以转让方为被告、以外商投资企业为第三人提起诉讼，请求转让方与外商投资企业在一定期限内共同履行报批义务的，人民法院应予支持。受让方同时请求在转让方和外商投资企业于生效判决确定的期限内不履行报批义务时自行报批的，人民法院应予支持。

第九条外商投资企业股权转让合同成立后，受让方未支付股权转让款，转让方和外商投资企业亦未履行报批义务，转让方请求受让方支付股权转让款的，人民法院应当中止审理，指令转让方在一定期限内办理报批手续。该股权转让合同获得外商投资企业审批机关批准的，对转让方关于支付转让款的诉讼请求，人民法院应予支持。

公司法解释三第二十四条实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

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