原标题：“股权及公司法实务讨论群”实录（二十二）： 这样的投资款应该返还吗?

〉〉〉这样的投资款应该返还吗?

时间：2019年10月3日。

议题：

这样的投资款应该返还吗?

整理人：中豪律师集团（四川）事务所 杨爱 律师。

审阅人：邵兴全博士； 重庆炜林律师事务所 安洲 律师。。

赵敬律师（主提问人）：一人有限公司股东可以自行做出解散公司和增资的决定吗？需要开股东会等会议来固定这个决议吗？

张文律师,上海君慈所 ：这个可以查阅《公司法》中，关于一人有限公司这一节股东决定的内容。

何巍律师|德和衡深圳 ：一人有限公司的股东只有一个，或为法人股东，或为自然人股东。如果是自然人股东，那么由自然人股东作出股东决定即可，如果是法人股东，那么为了避免意思表示不真实，需要法人股东的意思机关按照章程作出合法有效的意思表示。最近写了一篇关于此问题的文章，@赵敬律师 请参考 【律师视点】何巍：司法认定法人股东意思表示的思路

赵敬律师：现在有4个人准备投资，成为这个一人有限公司的股东，这4人与原股东 签订了《发起人协议》，这4个人将《发起人协议》中约定的投资款部分直接转给了这个公司的法定代表人的个人账户，这个一人公司2018年成立。 这4人 是2019年4月13日向该公司的法定代表人转的钱，转钱后的第10天，这5个人 说公司不继续经营了，然后法定代表人还直接将款返还给了这4个投资人的 其中两人，但是其余的就没有返还了。请问这4个人的投资款可以要求这个法定代表人返还吗？

Alex：相当于一人公司因为投资人的入股变成了二人以上的公司，公司法司法解释三有规定，可以确权，可以要求出具股东出资证明、工商变更登记等。

赵敬律师：我们现在是要求该公司的法定代表人返还投资款，因为公司已经没有经营了。

何巍律师|德和衡深圳 ：实际上可以把这个问题理解为股权转让问题。股权转让协议签订后，如股权出让方长期不配合办理股权过户，将致使合同目的无法实现，受让方可以依据《合同法》第九十四条行使法定单方解除权，解除股权转让协议，并要求对方返还股权转让款。

赵敬律师：法院定的案由是增资，这个案件到底是股权转让还是增资呢？哪一个对我们更为有利？

张惠：和我目前处理一个案子一样，现在也在变更案由。

赵敬律师：想让法院的案由从增资变成股权转让吗？

赵敬律师：@深圳何巍律师 请问这个是股权转让更好还是增资好？《公司法》28条规定股东应当将货币存入公司账户，那我们这个直接转给法人是不是就不算出资？算是借款或者垫资之类的？性质不一样。

张惠：股权的工商登记变更了吗？有没有股东会决议？

赵敬律师：没有变更，对方说不用变更。

张惠：起诉股东的话，公司出具一个委托股东收款的证明不就合理了？关键还是看有没有投资的合意？

赵敬律师：委托收款？我认为不行，因为这个公司是一人有限公司，而且法定代表人还要证明已经将款项实际交付给了公司。

Alex：借贷。

张惠：看投资协议怎么约定的？我也是走的名为投资实为借贷，你这个有投资协议还有没约定？

赵敬律师：没有约定。

受想行识：这个相当于从一人股东手里买股权。

赵敬律师：我认为钱的性质要分很多种，到底是出资款还是借款，如果公司说现在给办股权变更怎么办？

张惠：公司没注销啊？

赵敬律师：没有。

张惠：我的那个案子前面认定为借贷，后面走股权让与担保的思路，要不然钱难拿回来啊！

赵敬律师：@受想行识 你觉得是增资还是股权转让？

受想行识：@赵敬律师 我觉得就是购买股权呀，哪有增资的合意？

赵敬律师：他们签订的是《发起人协议》，还说投资成立某公司，但是几个人都明知公司已经成立，这4个人是2019年4月13日转钱给法定代表人，10天以后大家就说解除协议了（目前没有充分的证据），但是法人代表退还了部分钱。

丽竹：那还不如用借款的思路好点，他还那两个人钱的时候，有什么说法没？

赵敬律师：为什么要走借款的思路？是因为直接把钱转给法定代表人，在法律上不能被认定为出资吗？

Selena：证明责任问题。

丽竹：公司有钱吗？

赵敬律师：公司账上肯定没钱，这个钱一直都在法定代表人的账户上，你们有遇见把钱转给大股东，然后都被法院认定为出资完成的案例吗？我看过否认说法的案例。

赵敬律师：怎样证明自己已经实际缴纳出资，就凭银行存款单吗？

先锋：如果股东在银行以股东名义存入公司帐号，进帐单写股东出资。这样就可以证明。

赵敬律师：而且还必须以自己名义对吧？把钱已经转给一人公司的法定代表人，这个钱最好以什么名义要回来呢？就是返还出资？借款的思路我觉得可能走不通，因为有《发起人协议》，还有他们要求进行股东登记的聊天记录。那您觉得这个是增资纠纷还是股权转让纠纷？

先锋：个人认为要看协议约定，约定由原一人公司法人代表代为收取，应视为对公司投资。但是是否约定投资成立条件及不满足条件后怎么退款要看协议约定。

赵敬律师：没有约定代为收取。

先锋：这个说不清楚了。

赵敬律师：《发起人协议》里有一个协商解除协议以后应当清算，然后偿债，然后再返还出资。但是刚刚有个老师提醒我，说就以合同目的不能实现，合同法定解除要求返还。我还是认为法定代表人收取这个钱不应当被认定为出资。

工作用：@赵敬律师 法院定的案由是增资，这个恐怕是案子的关键，我觉得还得看协议吧。如果抬头是发起人协议，那十有八九是增资纠纷了。

先锋：这个是投资入股问题。

赵敬律师：嗯，就是增资嘛，然后我还想会不会对方会以清算为由进行抗辩。

工作用：我觉得应该清算，就算要返还，也要清算后返还。

先锋：@工作用 这个里面有是否完成投资转股手续的问题。

赵敬律师：钱转给法定代表人10天，而且他还要证明钱已经到了公司账户，然后才有清算的前提？

先锋：如大家约好投资某一人公司，此时法人代表代收投资款后，是否视为完成投资？这个和你账户转几天没有关系的。

赵敬律师：要求是存入的嘛，不然公司账户就明显和自然人（股东个人）账户混同了？

先锋：把钱转给法定代表人之后，是否视为投资转让已经完成，如果视为已经完成，如你所说的，退股的时候才能完成清算。你不要想太多了，这个明显的和自然人财产混同还不一样的。

赵敬律师：就是不想认定为投资已经完成，我们现在不要这个股东身份，才有可能把钱要回来？

先锋：既然其他股东都已经退了，你的自然也要退掉啊，这个没有什么问题啊，如果不退可能会涉及到违约，也可能会涉及到侵占，类似于我们的订婚仪式，但是并不代表婚姻已经成立，所以说你要分段去看待问题，然后根据你的协议来确定你所处位置的性质问题。

赵敬律师：错误以为将钱交付给法定代表人就完成出资，然后后来知道公司法不是这样规定的，因此要求他返还，这样可行吗？

先锋：目前可能还涉及不到公司法的问题，你很可能涉及到你前期的合同法的问题。

赵敬律师：您的意思就仅仅从合同法出发对吧？

先锋：我们没有看到协议，只能提出解题的思路和方法，不能解决具体问题。

工作用：我觉得应该清算，就算要返还，也要清算后返还。我这个观点，主要是针对保护公司债权人而言。至于出资人的身份，还是要根据发起人协议和其他证据来认定。

赵敬律师：清算的前提是公司解散？但是现在公司并没有解散。

工作用：我觉得可能要更多的利用合同法规则来解决问题。这个所谓的增资，有没有在工商登记上显示出来呢？

先锋：问题是：第一，4 个自然人入股一个一人有限公司，共同签署了一个协议，这4 个人的投资款转给了这个公司的法定代表人，此时，尚不能确定你们的投资是否成立？第二，那个公司的股东会、章程是否确定，有没有进行实质性的股权等内容的变更，这要看你这个投资协议里面是否约定了生效时间点及条件。

赵敬律师：公司章程、股权工商登记都没有变更，股东会决议也没有，协议没有约定你说的生效时间和条件。

工作用：发起人的权利义务，发起人协议是怎么约定的呢？我觉得首先要定性法律关系。

关于我们

近年，本团队在邵博士的带领下，围绕股权及公司法，持续深耕股权设计及股权激励、企业尽职调查及并购、公司疑难纠纷等领域，承办了大量的业务，取得了不错的成绩，积累了丰富的经验，赢得了客户的认可及同行的赞誉。同时，我们也认为，股权及公司法领域将是有志于成为专业律师的新蓝海，因此，希望与您携手合作，利益共享，共同发展！

合作领域：股权设计及股权激励、企业尽职调查及并购、公司疑难纠纷、重大民商疑难案件国内顶级专家论证。在这些领域中，我们将提供最专业的解决方案，让您获得最顶尖专家的支持，最大程度地为客户提供增值服务！

合作、聘请律师或与作者深度研讨，请联系我们：

手机：139 8188 1253（邵博士）；

138 0806 6601（杨璐律师）。

责任编辑：